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Compliance en Bolivia

Rigoberto Paredes & Asociados ha sido una de las firmas pioneras en Bolivia en brindar servicios de Compliance con la premisa de mejorar el control del cumplimiento normativo interno y externo de las empresas. Esto pesea a que la implementación de políticas de Compliance en Bolivia ha sido por demás incipiente. No solo en el ámbito privado, sino principalmente el ámbito público ya que en la actualidad existe escasa regulación al respecto. En el presente artículo realizaremos una descripción genérica del Compliance y posteriormente trataremos en específico el Compliance en Bolivia.

1.Introducción.

El compliance es un término de origen anglosajón que surge en el siglo XX, como una medida de garantizar el correcto cumplimiento de la normativa legal. Este mecanismo surge a causa del desarrollo de la economía e industria global, ante el cual existe una necesidad de regular y controlar la legalidad de los actos, creando de esta manera leyes que regulen estos aspectos. El término compliance significa en español cumplimiento, y tiene como finalidad controlar el cumplimiento normativo interno y externo de una empresa u organización.

De esta manera llegamos a entender por compliance el conjunto de procedimientos y mecanismos adoptados por empresas con la finalidad de identificar y clasificar los riesgos legales a los que se enfrentan, estableciendo mecanismos de prevención, gestión, control y reacción frente a los mismos. Esta figura jurídica ha sido muy exitosa en los últimos años, por lo que la mayoría de empresas en Europa, la ve como una necesidad para ser incorporada dentro las estrategias de gestión e incluso muchas empresas crearon departamentos específicos para el desarrollo de esta figura.

Compliance en Bolivia

2. Elementos básicos.

El compliance cuenta con dos elementos básicos para su correcto desarrollo, dentro de ellos se encuentran:

Elemento ético. Este elemento trata de hacer un balance entre la ética y el cumplimento de la normativa, muchas veces existe un cumplimiento de la normativa antiético, por parte de las empresas, ya que solo realizan el cumplimiento para evitar multas y sanciones. Este elemento trata de buscar un cumplimiento de la normativa de manera correcta pero sobretodo ética.

Elemento integral. Es necesario que esta nueva área o departamento creado en las empresas tenga un carácter integral, por lo que será necesario realizar un control de todas las áreas de la empresa, sin importar el grado de jerarquía de las mismas, de esta manera se podrá lograr el compromiso por parte de todos.

3.Procedimiento.

El procedimiento que sigue el compliance es el de una identificación, prevención de los riesgos existentes y la búsqueda de políticas que puedan asegurar el adecuado cumplimiento de la normativa, procedimientos y reglamentos internos o externos de determinada entidad. En este sentido el compliance llegaría a implementar procedimientos que aseguren el cumplimiento normativo tanto a nivel de la legislación externa, como a nivel interno de la matriz, tratando las políticas, procedimientos y reglamentos de dicha entidad. De esta manera el compliance, se convierte en uno de los departamentos más importantes de una empresa, ya que el mismo permite que no se dañe la reputación de una entidad y se evite multas, sanciones que implicarían grandes pérdidas financieras.

La evolución de este proceso, conlleva el nacimiento de la figura del Compliance Officer. Estas personas son las encargadas de supervisar y gestionar las cuestiones relacionadas con el cumplimiento normativo de una empresa. Asimismo, estas personas tienen la obligación de informar las irregularidades que existen en la empresa, para que se puedan tomar decisiones oportunas, por lo que en caso de existir un incumplimiento a la normativa a causa de la negligencia de estas personas, las mismas podrían ser juzgadas por la vía civil e incluso penal. Dentro de sus principales funciones se encuentran las de realizar una evaluación y medición de los riesgos, la supervisión periódica de las actividades, recomendar las medidas adecuadas para evitar ciertos y riesgos y el seguimiento al cumplimiento de estas medidas y asesoramiento a los trabajadores de la empresa con la información adecuada, para que los mismos, apliquen de manera correcta la normativa interna y externa.

4. Compliance en Bolivia.

Actualmente en Bolivia no existe un porcentaje elevado de entidades que maneje el compliance en un área o departamento independiente, dentro su sistema operativo. Generalmente, están a cargo del compliance los departamentos legales, a cargo de sus analista de cumplimiento normativo, que dentro de sus funciones principales se encuentran las de realizar el seguimiento correspondiente del cumplimiento de la ley, analizar las normas y procedimientos establecidos en la institución y realizar un control de las nuevas leyes que se promulgan y la manera en que las mismas afectan a la entidad.

Por otro lado, es necesario señalar la inexistencia de una normativa especial que regule el Compliance dentro el país, sin embargo cabe resaltar que el año 2017 a través del Código del Sistema Penal, se trató de implementar un avance e introducción del Compliance en Bolivia, al reconocer la responsabilidad penal de las personas jurídicas y/o sus representantes y personas encargadas de la gestión y control de la empresa. El Artículo 65 de esta norma abrogada señalaba:

  1. Las personas jurídicas privadas y aquellas que constituyen empresas mixtas, independientemente de su organización o formas jurídicas, son responsables penalmente cuando:

    1. Los hechos punibles hayan sido cometidos en beneficio o interés de aquellas;

    2. La persona jurídica, al margen de su finalidad y objeto legalmente declarados, se dedique a la comisión de infracciones penales; o,

    3. La persona jurídica haya sido utilizada como instrumento para la realización de infracciones penales.

  2. La responsabilidad de la persona jurídica procederá siempre que las infracciones penales hayan sido cometidas por alguno de los sujetos enumerados a continuación:

    1. Sus órganos o representantes, individuales o colectivos, autorizados para tomar decisiones en nombre de la persona jurídica o que ostenten facultades de dirección, organización, administración, gestión y control dentro de la misma;

    2. Una persona natural que carezca de atribuciones para obrar en representación de la persona jurídica, y su actuación haya sido ratificada por los órganos o representantes, aunque sea de manera tácita; o,

    3. Una persona natural que, actúe bajo la dirección o supervisión de alguno de los sujetos mencionados en el numeral 1 del presente Parágrafo.

En este sentido, se puede observar que este Artículo trató de atribuir una responsabilidad penal a las personas jurídicas y a sus representantes o personas encargadas de la gestión y control de una empresa, sin embargo, su vigencia fue muy corta.

Actualmente, no existe una normativa específica para la implementación del compliance en Bolivia, pero si existe normativa que introduce vestigios de lo que en un futuro de seguro serán los antecedentes del compliance, esta normativa se encuentra en las leyes que regulan la responsabilidad de las empresas y sus representantes legales contenidas en el Código Tributario, la Ley de Lucha contra la corrupción, Enriquecimiento Ilícito e Investigaciones de Fortunas “Marcelo Quiroga Santa Cruz” , la Ley de Servicios Financieros, entre otras. Dicha normativa, en caso de incumplimiento por parte de las empresas, aplica penalidades civiles, administrativas que incluso pueden trascender al ámbito del derecho penal para los miembros de las personas jurídicas. Lo cual no significa que la persona jurídica perse, como ente abstracto, pueda ser penalizada en Bolivia. Las sanciones a la persona jurídica como ente abstracto normalmente podrían ir desde sanciones administrativas que puedan recaer en la suspensión temporal de autorización para apertura de nuevas oficinas, la prohibición temporal o definitiva para realizar determinadas actividades, la revocatoria de licencia de funcionamiento, etc.

En este sentido, es necesario señalar que al existir un incumplimiento de la normativa por parte de una empresa, la misma, podría ser pasible de sanciones administrativas y civiles. Empero, aún no sanciones penales pues las empresas aún no pueden ser sancionadas penalmente en Bolivia. Sin embargo, eso no quiere decir que ante los incumplimientos groseros y temerarios de los miembros de una empresa, no existan sanciones penales para los socios, gerentes, administradores y representantes legales en Bolivia. Esto es algo que constantemente sucede en la práctica por ello es importante un constante análisis del cumplimiento normativo interno y externo, a través de la prevención de riesgos y delitos, no solo por un cumplimiento superfluo de la normativa, sino por un elemento de prestigio empresarial.

Como se ha mencionado al principio Rigoberto Paredes & Asociados ha sido una de las firmas pioneras en Bolivia en brindar los servicios de Compliance. En este sentido, tenemos basta experiencia probada en la prevención de los riesgos existentes y la búsqueda de políticas que puedan asegurar el adecuado cumplimiento de la normativa, procedimientos y reglamentos internos o externos así como la investigación, evaluación y medición del cumplimineto normativo de una organización en cualquiera de los rubros o industrias significativas del Estado Plurinacional de Bolivia.

Elaborado Por Carla Andrea Pardo Rada

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